为您的衍生品交易选择送达代理人

内容概要：任何复杂的金融产品，都需要各方就基础条款及条件进行充分谈判。衍生产品也不例外。

意义所在：鉴于基础交易的复杂性，总部位于纽约的行业组织国际掉期与衍生工具协会（ISDA）发布了适用于场外（OTC）衍生品交易的主协议，其中载有适用于双方之间所有衍生品交易的标准条款及条件。

ISDA发布的主协议中，目前使用的版本是“2002年ISDA主协议”。交易对手方在订立ISDA主协议条款时固然需要作出许多重大决定，但就我们担任送达代理人的经验而言，我们主要协助ISDA主协议的交易对手方处理下述条款——该条款要求指定送达代理人，这是签署ISDA主协议时必须满足的一项重要先决条件（CP）。

2002年ISDA主协议第13条：适用法律及管辖权

ISDA主协议的这一条涉及交易的适用法律。交易对手方通常会选择英格兰法律或纽约州法律作为适用法律。选择英格兰法律还是纽约州法律，须在ISDA主协议的附件中予以落实，这是交易谈判过程中的一项关键决定。ISDA交易选用其他法律体系作为适用法律的情况并不常见。

须注意，若诉讼涉及公约法院，则对英格兰法院管辖权的约定可能并非排他性的（原因在于适用1968年《布鲁塞尔公约》或1988年《卢加诺 公约》）。“在SwissMarine Corporation Ltd v OW Supply & Trading A/S (in bankruptcy) [2015] EWHC 1571 (Comm)一案中，法院就选择英格兰法院管辖时，2002年ISDA主协议中的管辖权条款如何适用，得出了一些值得关注的结论。

2002年ISDA主协议第13条涉及的另一事项，亦须载入ISDA主协议的附件，即法律文书送达地址。如任何一方交易对手方在所选适用法律的司法管辖区内没有办事处，则须指定一名在该司法管辖区内设有地址的法律文书送达代理人。

送达代理人的作用详见：《什么是送达代理人？为何需要送达代理人？》

要在美国、英国及许多其他司法管辖区提起诉讼，通常必须送达文书，方能在该司法管辖区正式启动诉讼程序。例如在英国，根据英格兰《民事诉讼规则》，如违约方在英国境内没有地址，送达这些文书的程序可能漫长而复杂，在某些情况下送达证明尤其难以取得。此外，按照公认的惯例，法律文书只有以专人递送、航空邮件、挂号信或存证邮件（certified mail）方式送达方为有效，除非交易各方已明确同意以电子方式送达法律文书。若各方未达成协议，被告须向法院申请“替代送达”，而法院未必批准。

为您的衍生品交易选择送达代理人

为ISDA交易选择法律文书送达代理人时，应牢记以下重要考虑因素：

• 知识与理解——您的送达代理人是否了解ISDA交易的性质及自身的义务？尽管只有成熟的金融机构才会选用这些金融工具，但与这些产品相关的知识体系，或许仅限于二三十年间积累的法律判例。因此，您的送达代理人必须了解这些交易的复杂程度，并能够以极其审慎的态度处理据此收到的任何法律文书。
• 效率——经验丰富的送达代理人深知，交易对手方往往在早已敲定ISDA主协议/附件、即将开始交易时才来联系。因此，送达代理人必须能够立即接手工作，以免交易对手方错失交易“时机”。
• 完善的数据库——委任任何一家送达代理人固然可以让须满足的先决条件“打上勾”，但这是否意味着交易对手方无需再为代其收到的法律文书操心？当然不是！交易对手方必须确保送达代理人拥有完善的数据库，能够准确识别所收到的送达文书对应哪一笔交易，并清楚自身的义务。
• 定制化支持及合理的定价结构——衍生品交易通常无固定期限，直至任何一方决定终止或交易项下出现违约为止。送达代理人需要在定价政策中考虑“期限不确定”这一因素。此外，送达代理人还需知道，两个交易对手方之间的所有ISDA文件构成一项单一交易。
• 能够在需要时协助您注册法人机构识别编码（亦称国际实体标识符）—— 法人机构识别编码（LEI）是由20位字母和数字组成的代码，属于全球参考数据系统的一部分，用于唯一识别任何司法管辖区内参与金融交易的每一个法律实体或架构。欧盟、美国和英国的许多金融监管机构均要求注册法人机构识别编码（LEI）。担任您送达代理人的专业服务提供商，或许也能代各方办理法人机构识别编码（LEI）的查询、注册及维护。

衍生品：是好是坏？

沃伦·巴菲特（Warren Buffett）曾将衍生品称为“金融大规模杀伤性武器”，商界有不少人可能认同他的看法。不过，也有人认为这番话被断章取义，并指出巴菲特本人“大规模地运用衍生品，并因此赚得数十亿美元。”

著名做空投资者、Kynikos Associates总裁James Chanos的观点或许更为现实和准确。他说：“衍生品本身并不邪恶。只要操作得当，其交易方式、会计处理方式和融资方式与任何其他金融工具一样，并无邪恶之处。”

从事衍生品交易的人士，请留意有关委任送达代理人的这项必要先决条件（CP），切勿让它延误您的交易。

下载我们的送达代理人白皮书，进一步了解为跨境金融交易委任送达代理人的重要性。

本内容仅供参考，不应被视为法律意见，亦不应作为法律意见加以依赖。